最近，同方股份發(fā)布公告《發(fā)行股份和支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)并募集配套資金暨關(guān)聯(lián)交易預(yù)案》，擬收購壹人壹本100%股權(quán)，引起輿論嘩然。

　　同方股份本次并購重組主要內(nèi)容是，公司向啟迪明德、啟迪匯德等14名投資人定向發(fā)行股份，收購其合計(jì)持有的壹人壹本近75.3%股權(quán)；以現(xiàn)金方式收購健坤投資和馮繼超合計(jì)持有的壹人壹本近24.7%股權(quán)；同時(shí)向不超過十名特定投資者非公開發(fā)行股份募集配套資金。

　　筆者以為，該交易有利益輸送嫌疑，理由有三：首先，目前壹人壹本資產(chǎn)賬面凈額僅為2.4億元，但預(yù)估值卻達(dá)到13.68億元，溢價(jià)率高達(dá)465%。其次，壹人壹本的股東中有同方股份的關(guān)聯(lián)人。其三，健坤投資的董事長趙偉國，是清華控股子公司紫光集團(tuán)的總裁，屬于突擊入股。

　　此類交易嚴(yán)重影響股東利益，對其最好的約束是股東約束，最主要的“防線”是公司股東大會。

　　構(gòu)成重大資產(chǎn)重組的交易，可按《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，規(guī)定重大資產(chǎn)重組應(yīng)提交股東大會批準(zhǔn)。由于同方股份此次交易并沒有達(dá)到重大資產(chǎn)重組標(biāo)準(zhǔn)，因此難以遵循《重組辦法》規(guī)定的程序。

　　對達(dá)不到重大資產(chǎn)重組標(biāo)準(zhǔn)的重組，怎么來操作，法律規(guī)范還處于較為零散狀態(tài)、缺少遵循，比如是否必須經(jīng)過股東大會同意，并不明確。《公司法》第105條規(guī)定：“本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會會議，由股東大會就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決”，語義模糊、難以具體遵循。

　　所幸，按上交所2012年《上市規(guī)則》，上市公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易金額在3000萬元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)絕對值5%以上的關(guān)聯(lián)交易，需將該交易提交股東大會審議。同方股份此次交易金額，顯然構(gòu)成上述關(guān)聯(lián)交易。

　　但就算需由股東大會審議通過，也未必就能制止一些利益輸送的關(guān)聯(lián)交易。盡管《上市公司章程指引(2006年修訂)》第79條規(guī)定，股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)參與投票表決，這等于規(guī)定了表決權(quán)排除制度；這樣，此次同方股份的交易對手即使持有同方股份的股票，也不能參與表決。但是此次交易對手并不涉及同方股份的國有控股股東清華控股，因此清華控股仍可參與表決；目前國有股所有權(quán)缺位是普遍問題，誰來維護(hù)國有股東權(quán)益？內(nèi)部人控制很可能讓國有股東的表決隨著內(nèi)部人(或關(guān)聯(lián)人)的心意而定，清華控股作為持有同方股份23.88%股權(quán)的國有股東，加上并非所有中小股東都參與股東大會，由此將來股東大會很可能批準(zhǔn)此次關(guān)聯(lián)交易。

　　要防止有利益輸送嫌疑的關(guān)聯(lián)交易，單靠表決權(quán)排除制度還難起作用，最好的解決辦法是在此基礎(chǔ)上實(shí)行分類表決制度。2004年《關(guān)于加強(qiáng)社會公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》，規(guī)定在股權(quán)分置情形下，對重大事項(xiàng)實(shí)行分類表決制這一“過渡性措施”。需實(shí)行分類表決制事項(xiàng)，包括“上市公司購買的資產(chǎn)總價(jià)較所購買資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或超過20%的”，這直指關(guān)聯(lián)交易中的利益輸送行為。只是，在股權(quán)分置改革完成后，目前分類表決制似乎已被遺棄、很少再被使用。筆者以為，在新的歷史條件下，社會公眾股的概念依然存在，社會公眾股東依然處于權(quán)益極易被掠奪的弱勢地位，有關(guān)部門應(yīng)該認(rèn)真梳理一下，上市公司哪些事項(xiàng)對社會公眾股東利益具有重大影響，對這些事項(xiàng)可規(guī)定都必須經(jīng)過股東大會批準(zhǔn)、并實(shí)行分類表決制度，半數(shù)以上社會公眾股東同意后方可實(shí)施。